中国建设银行担保物、偿债物管理及会计核算手续
建设银行
中国建设银行担保物、偿债物管理及会计核算手续
建设银行
为进一步完善担保贷款会计核算，根据《中国人民建设银行贷款担保办法》及其他有关法律、法规和管理规章，特制定本核算手续。
本核算手续所称担保物是指抵押物、质物，偿债物是指我行依法行使债权和担保物权而取得所有权的抵偿债务的物品。
一、增设会计科目
（一）增设“754待处理偿债物”科目，本科目核算建设银行因行使债权或担保物权而依法取得所有权的抵偿债务的物品。本科目按转为待处理的时间及处理情况设“一年以内待处理偿债物”、“逾期未处理偿债物”、“待核销偿债物折价”三个二级科目，“一年以内待处理偿债物
”核算取得所有权一年以内的偿债物，“逾期未处理偿债物”核算超过一年仍未处理的待处理偿债物，“待核销偿债物折价”核算拍卖、变卖待处理偿债物所得金额小于原待处理偿债物入帐金额而准备核销的待处理偿债物。在内部考核时，以上三个二级科目，依次纳入逾期、呆滞、呆帐贷
款进行考核。各二级科目下应按原债务人设户，转入待处理偿债物时记借方；转出待处理偿债物时记贷方。该科目属资产类科目，排列在“试算平衡表”第2页第33行；归属我行资产负债表“其他资产”项目；归属人民银行资产负债表“其他长期资产”项目。
（二）在“861营业外收入”科目中“其他收入”下设“偿债物溢价户”，核算待处理偿债物变现价值高于原入帐价值而产生的营业外收入。
（三）将原表外科目“053抵押物”更名为“053担保物”，登记因担保贷款等业务而占管的担保物。本科目下设“债务履行期担保物”、“待处分担保物”、“逾期未处分担保物”三个二级科目，分别核算债务履行期届满前占管的担保物、债务到期后我行取得处分权的担保物以
及取得处分权半年后仍未处分的担保物，二级科目下按原债务人设户作详细登记，收入时做收入登记，付出时做付出登记。
二、帐簿的设立
待处理偿债物会计部门按二级科目设立总帐，分别原债务人设立明细帐核算。保管部门分别二级科目设立“待处理偿债物登记簿”（见附件六），按原债务人逐项登记。
表外科目“担保物”会计部门按二级科目设立总帐，分别原债务人设立明细帐核算。信贷部门、保管部门分别按二级科目设立“抵押物及权证登记簿”（见附件四）和“质物及权证登记簿”（见附件五）。
由保管部门设立的登记簿，年度终了应办理新旧年度登记簿的结转。结转后的旧年度登记簿，交会计部门随会计档案保管。信贷部门设立的“抵押物及权证登记簿”和“质物及权证登记簿”可连续使用，视同贷款台帐管理。
三、占管担保物的会计处理
（一）收妥占管担保物的会计处理
签定担保贷款合同及收妥担保物后，信贷部门应按担保物逐项登记“抵押物及权证登记簿”或“质物及权证登记簿”，同时根据担保价值填制“担保物、偿债物收妥通知书（见附件一）”一式四联，加盖经办人名章、业务部门公章及借款人或第三人公章后，连同担保合同副本（或将担
保合同复印后加盖信贷部门公章）、抵押物权证、质物及权证送保管部门。
抵押物权证以及权利质押的权利证明（即票据、债券、存款单、仓单、提单等）由会计部门负责保管。非权利质押的质物及其权证由各行确定的保管部门负责保管，如属与我行自用固定资产同类，原则上应归由相应实物管理部门保管（如汽车应由行政后勤部门保管）。
保管部门核对通知书与保管物及权证相符后，在各联通知书“保管部门”栏签章，将有关物品妥善保管，第一联连同担保合同副本（或加盖信贷部门公章的担保合同复印件）留存据以登记“抵押物及权证登记簿”或“质物及权证登记簿”（由信贷部门保管的担保物，信贷部门不需重复
登记），通知书专夹保管。另外三联送会计部门，会计部门收到盖有信贷部门、保管部门、借款人或第三人印章的通知书后，加盖会计部门章，根据通知书填制表外科目收入记帐凭证，在“摘要”栏简要注明保管部门，第二联通知书作附件，登记表外科目明细帐（用销帐式帐页代）：
收入：担保物——债务履行期担保物——××单位户
第三联、第四联通知书退信贷部门。信贷部门将第三联专夹保管，第四联退借款人或第三人。
（二）担保物的日常管理
1．占管担保物的保管
保管部门收妥占管担保物后，对担保物实行双人管理，一人管登记簿，一人管实物（由会计部门保管的，表外科目记帐员不得兼管实物），登记人员与保管人员要有明确分工，登记人员负责收到保管物品时的初点，领（转）出时的复点，登记簿的登记，办理与有关部门的交接手续及专
夹保管有关通知书；保管人员负责收到保管物品时的复点、领（转）出时的初点，登记簿的复核以及有关物品的日常保管。
2．担保物的领用及退回
在进行诉讼及其他工作中，信贷、法规、保全等业务部门需领用被保管的担保物及权证时，应填制“担保物、偿债物领用、退回、变更保管通知书”（见附件三）一式两份，经办人、部门负责人签章，加盖部门公章，报主管行长签批后，送保管部门领用占管担保物。保管部门核对签章
无误后加盖印章，一联退领用部门专夹保管，一联自留据以在登记簿“领用”栏签注领用部门及日期，“领用、退回、变更保管通知书”与原“收妥通知书”一同保管，按通知书内容将担保物转交领用部门。
担保物用后交回时，应由领用部门填制“担保物、偿债物领用、退回、变更保管通知书”一式两联，经办人、部门负责人、领用部门签章后连同领用的担保物送保管部门，保管部门将“领用、退回、变更保管通知书”与退回的担保物和领用时填制的“领用、退回、变更保管通知书”内
容核对相符后，将担保物收妥保管，在“领用、退回、变更保管通知书”签章后，一联退领用部门，一联与原“领用、退回、变更保管通知书”一同保管并在登记簿“退回日期”栏签注。
3．占管担保物变更保管部门和保管人员的处理
因人员、机构变动等需要变更担保物保管人员和部门的，应认真办理帐实核对和交接手续。同一部门内部变更保管人员，由部门负责人监督核对和交接，并在保管登记簿上“备注”栏由交接双方和监交人员分别签章确认。跨部门办理交接的，由信贷部门填写“担保物、偿债物领用、退
回、变更保管通知书”一式四份，经主管行长签批后，监督交接双方清点移交。移交后，由交接双方和信贷部门在“领用、退回、变更保管通知书”签字（章）确认后，各留一联，另一联由移交部门送会计部门。移入、移出部门据以登（销）记登记簿，信贷部门据以变更登记簿上保管部门
记录。会计部门应根据通知书填制表外科目收入、付出记帐凭证，在摘要栏简要注明“转至××部门（或由××部门转入）”字样，通知书作付出记帐凭证的附件，登记表外科目明细帐：
付出：担保物——××担保物——××单位户
收入：担保物——××担保物——××单位户
4．占管担保物取得处分权的核算
取得占管担保物处分权时，根据取得处分权的法律文书，由信贷部门填制“担保物、偿债物转户通知书”（见附件八），如不需变更保管部门的，填一式三联，写明原因，签章并报行领导批准后一联自留，一联送保管部门据以销（登）记登记簿，一联送会计部门据以填制表外科目收入
、付出记帐凭证，调整表外帐。会计分录：
付出：担保物——债务履行期担保物——××单位户
收入：担保物——待处分担保物——××单位户
如需变更保管人的，信贷部门应多填一联“转户通知书”，监督交接双方清点移交。移交后，交接双方签章，各留一联据以销记或登记保管登记簿，送会计部门一联调整表外帐。
5．占管担保物逾期未处分的核算
对取得处分权的担保物，应在半年内（担保合同规定有效期的，不得超过担保合同的有效期）予以处分，如半年内未处分的，应在半年期满时，由保管部门比照上述“占管担保物取得处分权的核算”的规定签发转户通知书一式三联，自留一联，另两联分送会计、信贷部门，据以登（销
）记有关登记簿及表外科目帐。会计分录：
付出：担保物——待处分担保物——××单位户
收入：担保物——逾期未处分担保物——××单位户
6．担保物的核对
占管担保物要建立定期帐实核对制度，由保管部门设立“担保物、偿债物核对登记簿”（见附件七），用以登记对担保物、偿债物的核对情况。每次核对，由核对人员认真填写“担保物、偿债物核对登记簿”并签章确认，核对中如有不符，必须迅速查明原因，及时向分管行长报告并据
实处理。涉及财产损失的，参照本行自有资产损失有关规定处理，并追究相关人员的责任。
各保管部门在本部门主管人员的监督下，每月由登记人员、保管人员进行一次簿实核对。如果所保管的实物已被信贷等业务部门临时领用，应将保管登记簿与“担保物、偿债物领用、退回、变更保管通知书”核对一致，领用时间已超过办理业务所需正常时间的，应及时通知领用部门退
回。
每季度末由信贷部门牵头，会同会计部门、保管部门进行明细帐、登记簿和实物三方核对，做到帐、簿记载一致，帐实相符。
每季核对后，会计部门应逐级书面报告担保物、偿债物情况并附“担保物、偿债物情况统计表”（见附件九），有关数字要与会计报表一致。
年终日核对相符后，保管部门应分别更换“抵押物及权证登记簿”、“质物及权证登记簿”及“待处理偿债物登记簿”，将旧登记簿的未销事项过入下年度登记簿。
（三）退还占管担保物的会计处理
1．退还占管担保物包括以下二种情况：
（1）借款人或第三人按合同按时归还全部贷款本息，解除借款合同和担保合同，贷款人将该担保合同项下的占管担保物及有关担保物的所有权或使用权的证明文件退还抵押（出质）人；
（2）贷款合同履行期内，经借款人和抵押人（出质人）与贷款人协商，重新设定担保物，变更担保方式，贷款人将原担保物及有关担保物的所有权或使用权的证明文件退还抵押（出质）人。
2．退还占管担保物的会计处理
将占管担保物退还担保单位时，信贷部门应在办妥有关手续后，销记“抵押物及权证登记簿”或“质物及权证登记簿”，同时填制“担保物、偿债物转出通知书（见附件二）”一式四联，签盖印章并报主管行长签批后，送借款人或第三人核实、签章。借款人或第三人留存第二联，其他
三联由信贷部门送会计部门。会计部门在各联加盖印章后，第一、第三联退信贷部门，第四联留存据以填制表外科目付出记帐凭证，在“摘要”栏简要注明转至部门，通知书作附件，销记表外科目明细帐：
付出：担保物——××担保物——××单位户
信贷部门留存第一联，凭第三联到保管部门领取原保管的抵押物权证、质物及权证。保管部门收到盖有信贷部门、借款人或第三人印章、会计部门章的通知书并审核通知书内容与保管物相符后，办理移交并据以销记保管登记簿，将“转出通知书”与原“收妥通知书”一同专夹保管。并
由信贷部门将担保物及权证退借款人或第三人。
四、处分担保物偿还贷款的会计核算
（一）行使担保债权依法拍卖、变卖占管担保物的会计核算
贷款合同到期后，借款人或第三人未按合同归还贷款本息，按合同规定或经协商，将担保物拍卖、变卖后，归还所担保部分的贷款本息，解除担保合同。归还贷款本金和利息后剩余的部分，可退还借款人或第三人；不足归还贷款本息的部分，保留追偿权，仍在原帐户核算。以拍卖、变
卖担保物所得价款依次偿还贷款本金、应收利息和催收贷款利息。
办理拍卖、变卖时，参照上述“三中（二）担保物的领用及退回”的规定，先由承办拍卖、变卖的部门（人员）领用。处理后，由承办部门负责人和经办人参照“三中（三）退还占管担保物的会计处理”的规定，填制“转出通知书”，签盖承办部门和会计部门（会计部门确认款已收到
后）及经办人员印章后，送信贷部门和保管部门据以销记登记簿，随同收款凭证送会计部门据以进行帐务处理并销记表外帐。受偿时的会计分录：
借：××科目——××户
贷：××贷款——××贷款（逾期贷款）户
应收利息——应收××单位利息户
催收贷款利息——××催收贷款利息户
同时，按收取的催收贷款利息冲转待转营业收入。会计分录：
借：待转营业收入——待转营业收入户
贷：利息收入——贷款利息收入户
表外科目：
付出：担保物——××担保物——××单位户
如有必要，可多填一联通知书送借款人或第三人。
（二）行使债权和担保物权依法折价取得占管担保物的会计核算
贷款行行使债权和担保物权，依法折价取得占管担保物或偿债物即为“以物抵债”。就贷款而言，以物抵债是贷款到期后借款人未按合同归还贷款本息，经人民法院判决（或经协商），将担保物或保证人的有关资产折价转给贷款人，以抵冲贷款。
1．依法取得占管担保物所有权的会计核算
折价受偿的方式主要有法院判决和双方协商。无论是法院判决还是两方协议，各行对担保物的折抵价值应严格把关，折价工作及折抵价值的审核工作由行长召集信贷、会计、保全等有关部门集体研究决定，以保护建行合法权益。对法院判决的折价担保物，应由经办行正式行文报一级分
行备案，对于法院判决估价明显过高的，要依法提起上诉或申诉。双方协议的，除能随时变现的有价单证外，必须经有权机关批准的资产评估机构评估后，并参照固定资产贷款审批权限报经总、分行批准方可以物抵债。
根据法院判决或双方协商并经批准后的折价金额，区别原债务人，以作价依据（判决书、协议副本等）作借方记帐凭证附件，填制记帐凭证，登记“待处理偿债物”明细帐，同时依次偿还贷款本金、应收利息和催收贷款利息。折价金额不足以冲销上述款项的，剩余的贷款本息保留追偿
权，其中，符合呆帐、坏帐标准的，报批后予以核销，不符合核销条件的，仍在原帐户核算，照计利息。
依法取得占管担保物所有权时，参照“三”中“（二）占管担保物变更保管部门和保管人员的处理”的规定，由信贷部门填写“领用、退回、变更保管通知书”一式四联，由保管部门和信贷部门在通知书签章，经主管行长签批后，保管部门留存两联（如需变更保管部门的，其中一联送
接收部门据以登记“待处理偿债物登记簿”，并比照“三”中的规定办理移交手续），一联用来销记“抵押物及权证登记簿”或“质物及权证登记簿”，一联登记“待处理偿债物登记簿”；信贷部门留存一联，据以销记登记簿；另外一联随同取得所有权和折价金额的法律文书送会计部门，
据以进行会计处理，会计分录：
借：待处理偿债物——一年以内待处理偿债物——××原债务人户
贷：××贷款——××单位贷款（逾期贷款）户
应收利息——应收××单位利息户
催收贷款利息——××催收贷款利息户
同时，按收取的催收利息，冲转待转营业收入。会计分录：
借：待转营业收入——待转营业收入户
贷：利息收入——贷款利息收入户
同时填制表外科目付出凭证，并在“摘要”栏签注记“待处理偿债物”帐的转帐借方凭证的编号，销记表外科目帐。
付出：担保物——××担保物——××单位户
依法直接取得偿债物的，偿债物的折价管理和受偿时的会计分录同上。收受偿债物及偿债物的日常管理比照“三、占管担保物的会计处理”程序办理。
2．逾期未处理偿债物的核算
贷款人应采取积极措施，对抵债的抵押物或质物妥善处理，尽快拍卖、变卖。按《商业银行法》的规定，对因行使抵押权、质权而取得的不动产或股票，应当自取得之日起一年内予以处分。对取得所有权的“一年以内待处理偿债物”要在一年内予以处分，对于转为待处理偿债物超过一
年仍未进行处分的，由保管部门在一年期满时，填写“担保物、偿债物转户通知书”一式两联签章后，一联专夹保管，据以销（登）记登记簿，一联送会计部门据以填制转帐借、贷方记帐凭证，调整有关核算帐户。会计分录：
借：待处理偿债物——逾期未处理偿债物——×原债务人户
贷：待处理偿债物——一年以内待处理偿债物——×原债务人户
同时保管部门应在每季核对待处理偿债物后，按季向主管行长提交书面报告，逐项说明“逾期、呆滞、呆帐待处理偿债物”情况，并与有关部门共同尽快处分。
3．拍卖、变卖依法折价取得的偿债物的会计核算
拍卖、变卖待处理偿债物的实物领用及处分手续，比照拍卖、变卖占管担保物的规定办理。会计帐务分别以下不同情况处理：
（1）待处理偿债物拍卖、变卖所得扣除有关费用及税金后高于待处理偿债物入帐（折价）金额的，以拍卖、变卖所得扣除有关费用及税金后的差额冲抵“待处理偿债物”相应帐户的余额，剩余部分计入当期损益，在“营业外收入——其他收入——偿债物溢价户”中核算。会计分录：
借：××科目——××户
贷：待处理偿债物——××待处理偿债物——×原债务人户
贷：营业外收入——其他收入——偿债物溢价户
（2）待处理偿债物拍卖、变卖所得扣除有关费用及税金后低于待处理偿债物入帐金额的，以拍卖、变卖所得扣除有关费用及税金后的差额冲抵“待处理偿债物”相应帐户的余额，不足部分，先在“待核销偿债物折价”二级科目下核算，视同呆帐贷款管理，待按规定程序报批核销后，
依次核销应收利息和贷款本金。会计分录：
借：××科目——××户
借：待处理偿债物——待核销偿债物折价——×原债务人户
贷：待处理偿债物——一年以内待处理偿债物（逾期未处理偿债物）——××原债务人户
报批核销后，会计分录：
借：坏帐准备金——坏帐准备金户
或：贷款呆帐准备金——呆帐准备金户
贷：待处理偿债物——待核销偿债物折价——××原债务人户
五、担保物、偿债物转为贷款人经营资产的核算
因经营需要而将担保物、偿债物转为贷款人经营资产的，必须按财务、资金管理制度及固定资产购建审批权限报总行或一级分行（一级分行不得再转授权）批准，如转为固定资产的，视同购置，纳入上级行核定的年度购建指标控制。未经批准的，不得擅自使用。待处理偿债物转入本行
经营资产的，按待处理偿债物帐面价值入帐。占管担保物经批准转入贷款人经营资产的，应按照“四”中（二）的规定办理担保物的折价，先转入本行“待处理偿债物”帐户，再按“待处理偿债物”帐面价值转本行经营资产。
偿债物正式转入贷款人经营资产主要有两种情况，一是不动产和动产转为贷款人的固定资产；二是权利凭证转为贷款人权利资产。除此以外的其他资产类的偿债物转入时，会计核算比照这两种方式处理。
（一）转为贷款人固定资产的会计核算
待处理偿债物转入贷款人固定资产的，由固定资产管理部门填制“担保物、偿债物领用、退回、变更保管通知书”一式三联，经主管行长签批后，随同经批准转入固定资产的有关批文，送会计部门，对于符合转入我行经营资产有关规定的，会计部门予以签章确认，然后由固定资产管理
部门据以向保管部门领用。移交后，保管部门（即移出部门）签章，三部门各执一联专夹保管，保管部门据以销记“待处理偿债物登记簿”，会计部门据以登记有关固定资产帐、卡的事项。帐务处理以经批准的折价价值作为固定资产净值入帐。固定资产原值大于净值的部分，作为累计折旧
入帐。填制资产入帐有关记帐凭证，办理转帐手续，会计分录：
借：固定资产——××户（原值）
贷：累计折旧——累计折旧户
待处理偿债物——一年以内待处理偿债物（逾期未处理偿债物）——××原债务人户
（二）转为贷款人权利资产的核算
会计部门根据将质押权利财产转入我行资产的有关批文，以折价金额作为入帐净值，填制有关记帐凭证办理转帐，借方科目记入“短期投资”或“长期投资”等资产科目的相应帐户，贷方科目及担保物、偿债物的处理比照“五”中“（一）”的有关规定办理。
六、其他担保物、偿债物的会计核算
在信用贷款、保证贷款、票据贴现、办理案件以及其他债权债务关系中收到的偿债物，或在抵押贷款、质押贷款中用以抵偿担保物未能清偿的债务而收到的偿债物，比照上述相关规定处理。
在信用卡业务，商业承兑汇票，贸易融资项下的信用证开证、提货担保，以及我行对外提供担保等或有资产类信贷业务，需要客户向我行提供担保或反担保而取得的担保物、偿债物，亦比照上述相关规定处理。
附件略。
1997年9月19日
投敌叛变罪若干疑难问题研讨
钊作俊*
（郑州大学法学院，河南 郑州 450052）
[摘 要] 投敌叛变罪作为危害国家安全的一种重罪，刑法学界的研究状况相对较为薄弱。本文即立足于刑法规定，并紧密结合司法实践，对投敌叛变罪的本质属性、客观表现、罪过形式、罪数形态、犯罪形态及其死刑适用等几个重大疑难问题进行了较为深入的研究。
[关键词] 投敌叛变罪；疑难问题；研究
Abstract:Being a very serious crime of offences against state security in the penal code,the offence of going over to the enemy is being studied very flimsily. On the basis of the penal code and judicial administration,this thesis studies the underlying knotty problems deeply:the natural essence,the objective form of guilty act,the guilty intention,the form of numbers of crimes,the form of crimes,the application of the death penalty on the offence of going over to the enemy.
Key words:the offence of going over to the enemy; knotty problems;studies
投敌叛变罪是指中国公民投奔敌方或者敌对营垒，或者在被捕、被俘或者由于其他原因被敌方控制以后投降敌人，危害中华人民共和国国家安全的行为。由于刑法学界对投敌叛变罪的研究状况相对较为薄弱，本文即对其中的几个重大疑难问题进行初步研究。
一、投敌叛变罪的本质属性
投敌叛变罪侵犯的同类客体是国家安全，刑法学界对此并无异议，但其直接客体是什么，有人认为是国家的安全和利益；[1]（P311）有人认为是人民民主专政的政权和社会主义制度；[2](P424)有人认为是国家的局部利益；[3](P183)也有人认为是国家安全。[4]（P254）对此，我们认为，国家的安全和利益、国家的安全以及人民民主专政的政权只能是危害国家安全犯罪侵犯的同类客体，一般不宜作为某种具体的犯罪所侵犯的直接客体，特别是在有其他内容可以作为其直接客体的时候，将同类客体的内容直接表述为直接客体的内容更不甚妥当。而社会主义制度又是包括着政治、经济、文化、军事等各种制度在内的有机整体，将其理解为直接客体也不能揭示出投敌叛变罪的本质特征；至于国家的局部利益，更是任何一种犯罪都可能侵犯的，在一定意义上说，任何一种犯罪都从一个方面侵犯着国家的某一方面的利益。何况，利益可否成为犯罪客体的内容，本身就值得研究。①在我们看来，犯罪的直接客体是指某一犯罪行为所直接侵害或者威胁的具体的社会关系。[5](P116)因此，要准确认定某种犯罪所侵犯的直接客体，必须正确认识该种犯罪的行为方式，有什么样的行为方式，才会有什么样的直接客体，也只有对某种犯罪的行为方式有了正确的认识和理解，才可以正确界定其直接客体。
根据刑法的规定，本罪的行为方式是投敌叛变，即投奔敌人或者敌方的的背叛国家或者政府行为，鉴于此，我们主张，本罪所侵犯的直接客体是中华人民共和国公民对国家的效忠义务，背离这种义务，实施法定的危害行为，就有可能构成投敌叛变罪。因为，从社会关系这个层面上讲，当一个人被授予国籍时，有时必须向他的新的国家宣誓效忠，“效忠（allegiance）往往被称为是公民的特定义务之一。这被界说为‘国民对持有主权者所负有的、同所受保护相互关联的那种义务’。”尽管这一概念并无任何确定的法律含义而不过是一个道德和政治性质的概念。效忠这一术语并不包括任何特殊法律义务。[6](P262)但在法律关系上，任何一个国家的国民，不论是在国际法上还是在国内法上，都理所当然地受到该国法律的保护，同时也必须履行自己的义务，在其应当履行的一系列义务中，效忠祖国、不得叛变是最为基本的义务，世界上不少国家甚至将其规定为一种宪法义务。如我国宪法第54条、55条明确规定：“中华人民共和国公民有维护祖国的安全、荣誉和利益的义务，不得有危害祖国的安全、荣誉和利益的行为。”“保卫祖国、抵抗侵略是中华人民共和国每一个公民的神圣职责。”在我们看来，某种义务是否法律义务，是一种道德义务还是法律义务，应当依照法律的规定予以确定。因此，虽然这种义务在没有将其规定为一种法律义务的时候，“并无任何确定的法律含义而不过是一个道德和政治性质”的义务，但当它被明确规定在法律甚至宪法中成为一项法律原则、一项宪法规范时，它就具有特定的法律义务甚至宪法义务，实施特定的危害行为，违反这种义务就成为一种严重的违反法律规范乃至宪法规范的违法行为，理应被作为一种严重的犯罪予以惩治。而且，有些国家的刑法理论也将这种犯罪认为是违反国民对其国家效忠义务的行为，日本如此，美国刑法理论也认为，背叛国家罪的实质是“破坏对国家的忠诚”，凡出生在美国或者加入美国国籍的公民都有效忠于美国的义务。[7](P265)显然，当这种最先的道德上的效忠义务被明确规定在法律甚至宪法中成为一项法律原则、一项宪法规范时，它就具有特定的法律义务甚至宪法义务，实施特定的危害行为，违反这种义务就成为一种严重的违反法律规范乃至宪法规范的违法行为。同时，法律规定这种效忠本身即是对国家安全的一种保护，如果本国公民不效忠其祖国，那么，其政治、经济等各方面的利益和国家安全就可能受到侵犯。因此，将投敌叛变罪侵犯的直接客体表述为本国公民对其国家的效忠义务似较妥当。
二、投敌叛变罪的客观界定
投敌叛变罪在客观方面表现为投奔敌方或者敌对营垒，或者在被捕、被俘或者由于其他原因被敌方控制以后投降敌人，危害中华人民共和国国家安全的行为。从刑法学界的研究状况来看，对投敌叛变罪客观方面的表现有多种多样的表述。如有的将其表述为“背叛祖国，投奔敌方营垒，或者在被捕、被俘后投降敌人”；[8](P424)有的将其表述为“背叛国家，投奔敌对营垒或者投降敌方，进行危害国家安全”；[9]（P183）有的将其表述为“投奔国内敌对势力或者国际上与我为敌的国家”；[10]（P403）有的将其表述为“投奔敌方营垒进行危害国家安全，或者在被捕、被俘后投降敌人，进行危害国家安全活动”；[11](P502)还有的将其表述为“投靠、投降敌人、背叛国家”。[12]（P279）我们认为，投敌叛变罪在客观方面的表现首先是“投敌”，其次是“叛变”，投敌是犯罪活动的形式和手段，叛变则是其直接目的和内容。当然，如何认定“投敌”，是作广义还是作狭义的理解，上述诸说有所不同。我们主张作广义的理解：只要是投靠与我为敌者，不管是敌人、敌方，还是敌对营垒，均成立“投敌”；如何理解“叛变”，上述诸说亦有所不同。我们亦主张广义说：只要是背叛我们的国家和政府，危害我国的国家安全，亦成立“叛变”。
所谓投奔敌方或者敌对营垒，是指主动投奔国际国内上的敌对势力，自甘背叛国家和人民。投奔敌人、敌方或者敌对营垒，既可以是主动投奔到敌人控制的区域，也可以是投向敌对国家或敌对势力，或者其在非敌对国家、敌对势力范围中的外交使领馆或代表机构、办事机构。如被告人沈某某由我国政府派往加蓬共和国援助筹建一针织厂期间，为达到援外期满回国时购置电视机等物品的目的，以伪造签名手段，贪污外籍工人工资14460西非法郎。事后沈恐其问题败露，加之羡慕资产阶级生活方式，产生叛逃念头，遂于某日下午乘机逃到某国驻加蓬大使馆，书写了叛逃书，声称要“自由”，请求将其送到某国或台湾，不愿返回中国大陆。后沈某又给四个国家的政府首脑写信，呼吁这些国家领导人要求加蓬总统不要将自己交给中华人民共和国。在某国大使的策动下，沈某又书写了内容反动的条幅，并呼喊“自由中国万岁”，“大陆光复”等反动口号，后被加蓬政府引渡至我国大陆。
所谓在被捕、被俘或者由于其他原因被敌方控制以后投降敌人，是指行为人由于上述原因被敌人或者敌方控制以后，主动要求投奔敌方，或者受金钱、美色、地位等利诱而变节投降，或者受胁迫而被动投降。
所谓危害中华人民共和国国家安全，是就行为人投降敌人或者投奔敌方的行为本身而不是就其投敌行为实际发生的危害结果来说的，至于行为人投敌后是否实际上实施了其他危害国家安全的行为，以及是否发生了危害国家安全的结果，均不影响本罪的成立。出于危害国家安全的目的，投降敌人或者投奔敌方，背叛国家或者或者政府的行为足以说明其行为具有危害国家安全的性质。
可见，投敌叛变的行为方式多种多样，无论采取何种形式，不管是主动投奔敌方，还是被投奔敌方，只要行为人在实际上加入敌人或者敌方营垒，与我国国家或者政府为敌，足以危害我国的国家安全，就构成本罪。至于行为人在投奔敌人、敌方或者敌对营垒后是否为敌人效力，刑法学界有学者认为，构成投敌叛变罪必须“为敌人效力”，为敌人服务，既包括狭义的“为敌人效力”，即接受敌方组织、安排、派遣、命令、指挥从事有利敌人的行为，接受敌人派遣，入境窃取、刺探国家秘密、军事情报，入境投毒、爆炸、杀害我方要人；又包括广义的“为敌人效力”，即为取得敌人的信任、赏识实施的有损于我方利益而有利于敌方的行为。[13] (P257-258)我们认为，这种观点不符合刑法的规定，道理很简单：刑法仅仅将投敌叛变而没有将投敌后为敌人效力规定为本罪的要件，叛变包括着为敌方效力，但不仅仅是为敌方效力，还包括着背叛国家、叛变政府以后并不为敌方效力的情况。
三、投敌叛变罪的罪过形式
投敌叛变罪在主观方面是故意，过失不构成本罪。至于行为人在主观方面只能是出于直接故意，还是包括间接故意，刑法学界存在着两种观点。一种观点认为，本罪只能由直接故意构成，即行为人明知自己的投敌叛变行为会危害国家的安全而采取希望的态度。[14]（P502）持此观点的学者进一步指出，投敌叛变罪的行为人必须具有投靠敌人、危害国家安全的目的。[15](P601)另一种观点认为，投敌叛变罪在主观方面既可以由直接故意构成，也可以由间接故意构成。[16] (P37)对此，我们认为，主张本罪可以由间接故意构成的观点难以成立，而主张本罪只能由直接故意构成的观点尽管结论正确，但其理由并不足以令人信服。因为，这种表述直接将刑法总则关于犯罪故意的概念作为认定本罪属于直接故意犯罪的根据，而刑法总则中关于犯罪故意的概念存在着不甚协调的地方，并且不能涵盖所有的故意犯罪，仅仅适用于那些以法定的危害结果为犯罪成立要件的直接故意犯罪之中，如果某种犯罪根本不会发生法定的危害结果，或者法律没有将一定的危害结果作为其犯罪成立要件，那么，这种希望或者放任就不能说是对结果的放任，而仅仅是对行为的希望或者放任。而在我国刑法中又大量地存在着非结果犯，如举动犯、行为犯，而这些形态的犯罪并不要求行为人在主观上对物质性危害结果的希望或者放任。对结果犯而言，我们可以从行为人对危害结果的态度上判断是直接故意还是间接故意，但对于那些非结果犯如行为犯、举动犯而言，则不能也无法从行为人对危害结果的态度上判断出是直接故意还是间接故意，只要求行为人认识到自己在实施一个作为法律规定的构成要件的事实行为，并且积极实施即可，并不要求也不可能要求行为人对危害结果的态度。也就是说，在行为犯中，行为人对其行为可能发生的危害结果的实际态度不属于犯罪构成的主观要件，不是犯罪故意的内容。就本罪而言，由于法律没有将危害国家安全的结果作为犯罪构成的要件，只要行为人实施了投敌叛变行为，即足以危害国家的主权、领土完整和安全，从而成立本罪，并且属于既遂。如果把危害国家的主权、领土完整和安全作为危害结果，并进而把行为人对这一结果的态度也作为本罪的构成要件，恐怕就会得出行为人对于危害结果的发生可能持放任态度、本罪可以由间接故意构成的结论。
在我们看来，本罪以法定危害行为的实施而不以发生危害国家安全的结果为犯罪成立的要件，只要行为人在主观上认识到自己的行为是在投敌叛变而积极实施的，即齐备本罪的故意内容。至于行为人对投敌叛变所导致的国家安全受到现实危害的结果的发生是持希望还是持放任的态度，并不影响本罪直接故意的成立。易言之，本罪的故意内容只能是对投敌叛变行为的故意，而不是对危害国家安全的结果的故意。如果把行为人对危害国家安全的结果的态度也作为行为人主观故意的内容，那么，势必将本罪作为结果犯，这不但与本罪的刑法规定相矛盾，而且在司法实践中还会造成对其犯罪形态的不当认定，即认为只有国家安全受到实际危害的结果出现了才成立既遂，否则只能成立未遂，如此而言，本罪很难成立既遂矣！
四、投敌叛变罪的罪数形态
行为人在投敌叛变过程中或者投敌叛变以后又实施其他犯罪行为的，如何处理，刑法理论和司法实务界存在着五种不同的观点：第一种观点主张实行数罪并罚，第二种观点主张按牵连犯以一个重罪定罪量刑，第三种观点主张一般情况下按牵连犯，特殊情况下也可以实行数罪并罚，第四种观点主张既不能视为牵连犯，也不能实行数罪并罚，只能认定为投敌叛变情节严重或者情节恶劣，以一罪论处。[17](P549)第五种观点主张，投敌叛变罪的一罪数罪问题可以分两部分予以研究：一是行为人在投敌叛变过程中，实施其他犯罪行为的情形；二是行为人在投敌叛变以后，实施其他犯罪行为的情形。对于第一种情形，又可以分为“邀功献媚型”和“克服阻力型”，对于“邀功献媚型”的，行为人在投敌叛变中为邀功献媚而实施的其他犯罪行为是投敌叛变的行为表现，应当以投敌叛变罪一个罪名定罪。对于“克服阻力型”的，其投敌叛变行为与克服阻力所实施的其他犯罪行为之间存在着牵连关系，应当以处理牵连犯的原则以一重罪论处。对于第二种情形，行为人投敌叛变后实施的其他犯罪行为，仍是投敌叛变行为的表现，应当定一罪，而不是数罪。[18] (P276-283)我们同意这种具体问题具体分析的思路和其中的部分观点，但同时认为需要进一步研究。
在我们看来，投敌叛变的一罪与数罪问题可以分为三种情形：一是为了投敌叛变而在投敌叛变以前实施其他犯罪行为的，二是在投敌叛变过程中实施其他犯罪行为的，三是投敌叛变以后实施其他犯罪行为的。而不管是哪种情形，只要是投敌叛变行为与其他犯罪行为之间具有包容关系、竞合关系、吸收关系或者牵连关系的，都应当分别按照刑法上处理法条竞合、想象竞合、吸收犯或者牵连犯的原则从一重处断，如以盗窃他人船支等财物的方法为投敌叛变准备工具的，成立盗窃罪和投敌叛变罪的牵连关系；在投敌叛变行为实施过程中，泄露国家机密、杀害我方人员、破坏我方财物等，属于投敌叛变的当然内容，从而仅仅成立投敌叛变罪；投敌叛变完成以后的泄露国家秘密、间谍行为等，属于叛变的当然内容，也仅仅成立本罪。如果另行实施的其他犯罪行为与投敌叛变行为之间不存在上述包容关系、竞合关系、吸收关系或者牵连关系，如投敌叛变以前杀害仇人、贪污公款的，投敌叛变过程中强奸妇女、拐卖妇女儿童的，投敌叛变以后贩卖毒品、走私贩私的，等等，恐怕不能以一罪论处，只能实行数罪并罚。
五、投敌叛变罪的犯罪形态
根据刑法的规定，投敌叛变罪是行为犯，并不以实际上发生法定的犯罪结果作为构成本罪既遂成立的要件，只要实施投敌叛变行为，并且投敌叛变行为一旦完成，即成立本罪并且属于既遂，既遂以后当然没有未遂或中止存在的余地。那么，本罪是否存在未完成形态呢？怎么来认定其既遂和未遂形态呢？刑法理论和司法实务界存在着三种不同的观点。一种观点认为，只要行为人“背叛祖国、投奔、投靠敌人或者在被捕、被俘后变节投敌的”，就构成投敌叛变罪既遂；另一种观点认为，只有行为人投靠敌人出卖国家利益、危害国家安全，或者在被捕被俘后投降并危害国家安全，才构成投敌叛变罪既遂；第三种观点认为，由于投敌叛变表现为两种形式，一是投入敌人营垒为敌人效力，一是被敌人捕获、俘虏后投降敌人，进行危害国家安全的行为。对于第一种情形，投敌叛变存在着预备行为，这种犯罪预备表现为行为人为投敌叛变准备工具、创造条件。预备行为完成后，当行为人投奔敌人营垒，实施了为敌人效力行为，投敌叛变行为进行完毕，行为人犯罪得逞，行为构成既遂；如果行为人着手投奔敌人营垒，但因意志以外原因的原因，行为人未能实施为敌人效力的行为，就认定行为人的行为是投敌叛变未得逞。对于第二种情形，当行为人被敌人捕获、俘虏后投降敌人，进行危害国家安全行为的，行为人投敌叛变是犯罪既遂；如果行为人着手投敌叛变，但由于意志以外的原因而未得逞即未能完成危害国家安全行为的，则成立投敌叛变的未遂。[19]（P45-51）依第一种观点，只要行为人投奔敌人，其投敌叛变行为就构成既遂，依第二种观点，行为人仅仅有投敌叛变的行为而未危害国家安全的，是投敌叛变未遂。[20]（P45）显然，这两种观点都是不科学的：第一种观点将本罪的“投敌叛变”更改为“投敌”，但根据刑法的规定，仅仅“投敌”而不“叛变”并没有完成投敌叛变罪的全部行为要件，当然不能成立既遂；第二种观点将危害国家安全的结果作为本罪既遂成立的要件，其实是在“投敌叛变”的行为要件以外加上了结果要件，也不符合刑法的规定；第三种观点主张区分两种情形并予以不同认定，有一定的道理，但仅仅指出了既遂和未遂形态，并未分析其他未完成形态，因而不甚全面。
在我们看来，投敌叛变罪属于行为犯，通说认为，行为犯以法定行为的完成为犯罪既遂的标志。[21]（P150）因此，如何认定本罪的既遂，首先必须正确理解其“法定行为”是什么？显然是“投敌叛变”：不仅仅是一行为“投敌”，也包括着另一行为“叛变”。易言之，本罪的法定行为不属于单一行为而系复合行为，其法定危害行为的完成既有赖于“投敌”行为的完成，也有赖于“叛变”行为的完成。因此，在犯罪形态的认定上，当行为人以投敌叛变的故意准备工具、创造条件时，如为投敌叛变购置渡船，准备运输工具，接近敌人或敌方控制区域，拟定投敌叛变计划，排除投敌叛变犯罪障碍等，但尚未着手于投奔敌方或者敌对营垒的行为，或者由于被捕、被俘或者其他原因被敌方控制以后，尚未实施投奔敌方或者敌对营垒的，属于犯罪的预备阶段。在此阶段，如果由于行为人意志以外的原因尚未着手于叛变行为的，即属于犯罪预备，成立预备犯；反之，如果是行为人出于自己的意愿而放弃犯罪预备的，则属于犯罪中止，成立中止犯。如果行为人已着手于投奔敌方或者敌对营垒的行为，或者由于被捕、被俘或者其他原因被敌方控制以后，着手实施投奔敌方或者敌对营垒的行为，但由于行为人意志以外的原因而未实施叛变行为或者虽然实施叛变行为，但叛变行为未能完成的，则属于犯罪未遂，得成立未遂犯；反之，如果是行为人出于自己的意愿而放弃犯罪使犯罪在达于完成以前而停止的，则属于犯罪中止，成立中止犯。如果行为人既实施了投敌行为，又实施了叛变行为，且两种行为都已完成，则属于犯罪既遂，成立既遂犯。综而言之，投敌叛变罪的完成形态以“投敌”行为和“叛变”二行为的全部完成为标志；而在投敌叛变罪的预备阶段存在着预备形态和中止形态；在犯罪的实行阶段则存在着未遂和中止这两种未完成形态。
六、投敌叛变罪的死刑适用
根据刑法第108条和113条的规定，投敌叛变的，处3年以上10年以下有期徒刑；情节严重或者带领武装部队人员、人民警察、民兵投敌叛变的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑；对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑，并可以并处没收财产。另据刑法总则第56条的规定，对犯投敌叛变罪的，应当附加剥夺政治权利。可见，对于此罪，适用死刑的条件是“对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣”。那么，如何理解投敌叛变罪死刑适用的这一条件呢？我们认为，从总体上讲，这一条件是指投敌叛变行为对国家和人民利益造成的危害达到了最为严重、无以复加的程度并且情节特别恶劣。当然，对投敌叛变罪死刑适用条件的认定主要是从投敌叛变行为实施的手段、程度、方式以及它所引起的社会政治和国际影响等后果来说的，对其进行综合判断后认为，其行为已经达到了刑法总则所规定的适用死刑的实质性要件“罪行极其严重”时，即可认为是“对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣”，从而也才能动用死刑这一极刑。具体而言，可以从以下几个方面予以认定：
其一，在党政机关中具有重要领导职务的人员投敌叛变，对国家安全和利益造成严重危害的，如投敌叛变造成国家机密大量流失、引起该地区局部动荡或者严重影响国家经济建设的等；
其二，带领武装部队人员、人民警察、民兵投敌叛变，造成严重后果的，如造成上述人员中的多人参与投敌叛变，或者使有关单位的工作秩序受到严重影响，或者造成恶劣的政治影响等；
其三，在某一区域具有相当影响的民族主义或者地方极端分子投敌叛变，致使该地区的民族情绪激愤或者地方分裂势力抬头，并造成其他一些严重后果的；
其四，投敌叛变行为虽然没有对国家安全和利益造成直接的危害后果，但在行为实施过程中，由其叛变行为直接造成其他特别严重危害后果的，如造成政治、社会秩序受到严重破坏等；
其五，在实施投敌叛变行为过程中，又有其他严重违法犯罪行为并造成严重危害结果的，如犯罪手段特别残酷，采取暗杀、爆炸等手段造成人员重伤、死亡或者使公私财产受到重大损失的等；
其六，投敌叛变造成特别恶劣的社会政治影响甚至国际影响的，或者使我国的国际地位和形象受到严重损害，或者造成外交事件等；
其七，其他对于国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣的投敌叛变行为，如共同投敌叛变，犯罪组织人数众多、组织庞大、活动猖獗，等等。
特别需要指出的是，在死刑适用中，即使是投敌叛变“对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣”，依法应当适用死刑，但也要注意和刑法总则规定的死刑适用规格“罪行极其严重”相协调，只有对那些不论是从分则规定的条件上看是“对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣”，还是从总则上看，其行为又符合了“罪行极其严重”者才能以死刑惩治。即使如此，对于那些应当判处死刑的投敌叛变的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，仍可适用死刑缓期二年执行。
*作者简介：钊作俊（1966— ），男，河南省商水县人，郑州大学法学院副教授，法学博士，硕士研究生导师。主要研究方向：中国刑法的理论与实践。
① 关于反对“利益说”的观点和理由，详请参见马克昌.犯罪通论[M].武汉：武汉大学出版社,1991.P100—105.
参考文献
[1] 参见肖扬.中国新刑法学[M].北京：中国人民公安大学出版社,1997.
[2] 参见赵秉志.新刑法教程[M].北京：中国人民大学出版社,1997.
