关于“中盛资源控股上市”对民营企业突破10号文并实现境外红筹上市影响之法律备忘录/阚凤军
作者:法律资料网 时间:2024-07-11 08:16:27 浏览:9376
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一、 简述
2012年 4月27日，中国境内自然人控制的中盛资源控股集团（以下简称“中盛资源控股”） 登陆香港联交所主板市场，鉴于该中盛资源控股是通过组建合资公司、外商投资企业股东变更、境外换股等一些资本运作手段，最终实际控制中国境内的经营实体—山东兴盛矿业有限责任公司，实现境内资产的转移、规避国家六部委联合颁布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》（业内称之“10号文”），最终实现境外上市融资之目的。考虑到中国证券市场低迷、国内拟上市报批企业达到近900家，上市之路遥遥无期，特别是国家相关部门亦降低中国境内企业境外上市的门槛之际，仔细研读该上市案例对于很多已排队上市或拟上市的中国境内企业具有一定的借鉴和指引意义。
二、 中盛资源控股集团资本运作路线图
1、 第一步——运营基础公司：2010年11月15日，山东兴盛股份公司通过股东之间股份转让并整体变更为山东兴盛有限责任公司，股东为李运德（股权比例95%）和李庚和（股权比例5%）。2010年11月26日，山东省工商行政管理局颁发内资企业营业执照。
2、 第二步——李运德设立境外公司（境外架构搭建）：李运德2010年、2011年先后在境外成立Alliance Worldwide、 Ishine Mining、鸿发控股、中盛资源控股（开曼），其中中盛资源控股作为上市主体，最终形成李运德通过鸿发控股、中盛资源控股等中间公司控制Ishine Mining公司，完成境外上市主体架构的搭建。
3、 第三步——身份转换（内资变外资）：朗伟国在2010 年12月通过实际控制的SMI 香港离岸公司从李运德和李庚和处收购其持有的山东兴盛20%、5%股权。收购完成后，山东兴盛由内资企业变更为中外合资企业，即李运德持有75%股权，SMI香港离岸公司持有25%股权。山东省商务厅在2011年1月7日批准股权转让，山东省工商行政管理局于2011年1月14日授予中外合资企业营业执照。
4、 境内股权权益转移，中外合资公司变更外资企业：2011年2月20日，也就是在中外合资公司成立后的一个月，Ishine Mining与李运德签订股权转让协议，收购李运德持有的山东兴盛75%的股权。最终，Ishine Mining持有山东东盛75%股权；SMI香港离岸公司持有25%股权。通过上述运作，山东兴盛的股权全部转为境外公司持有，完成合资公司向外资公司的转换。
5、 境外还股，实现上市主体中盛资源控股控制境内经营实体山东兴盛全部权益，完成境外上市架构的最终搭建。
三、 中盛资源控股资本运作的关键点——关联并购
1、 李运德通过其控制的Ishine Mining与自己签订股权转让协议是否构成10号文11条第一款所规定的关联并购？
四、 本分析依据的法律、法规
1、 2006年8月8日，六部委颁布《关于外国投资者并购境内企业的规定》第十一条 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。
当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。
2、 2008年12月，商务部外国投资管理司制定《外商投资准入管理指引手册》五“关于并购的审批说明”
1) 并购适用对象
外国投资者购买境内非外商投资企业股东股权或认购公司增资，或外国投资者购买境内非外商投资企业资产并以该资产设立外商投资企业运营；或外国投资者设立外商投资企业协议购买境内非外商投资企业资产运营。
上述外商投资企业应界定为：外国投资者及外商投资性公司在我国境内依法设立并取得外商投资企业批准证书和营业执照的企业，不论外资比例是否达到25%。
已设立的外商投资企业中方向外方转让股权，不参照并购规定。不论中外方之间是否存在关联关系，也不论外方是原有股东还是新进投资者。并购的标的公司只包括内资企业。但股份公司中方转让股权的，必须以持有该部分股权1年以上。
2) 关联关系并购
境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批。目前受理范围仅限于境外公司为上市公司，或经批准在境外设立且已实际运行并以利润返程投资的。
五、 本案分析
李运德将其所持有的山东东盛75%转让给其所控制的境外公司的行为是否构成关联并购？
1) 根据商务部外国投资管理司制定《外商投资准入管理指引手册》，10号文所指的公司是内资企业，外资公司不受该文的约束。故在山东东盛已变更为中外合资有限公司的情况下，李运德左手转右手的转让行为应按照不构成关联并购，不受10号文的约束，而是按照《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》变更股权变更手续即可。
2) 但问题的关键是10号文第十一条规定：A 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批；B当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。
我们从李云德境内公司的变更、境外公司设立及后续一系列的资本运作过程的最终的结果是自然人将自己境内的资产转移境外由其控制的上市主体名下，进而进行境外上市融资。这种运作行为是否构成“当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求”，如果按照常理及本人在2008年参与一些项目从同行所反馈的信息判断，该行为如果说没有直接构成关联并购，至少也构成以其他方式规避前述要求（关联并购须经商务部批准）。
3) 尽管如上述分析，相关运作存在规避关联并购的嫌疑，那么山东省商务厅批复为何同意，是否事前已告知国家商务部并得到默许等，尚难揣测。
六、 本案的借鉴价值与提示
1、 如果山东兴盛案例视为商务部默许或基于10号文法律理解不构成关联并购这一结论成立，则未来境外民营企业的境外上市通路变宽，这有助于解决目前国内上市申请积压成灾之现状。大量公司排队公司及拟上市公司完全可以效仿山东兴盛案例，提前搭建境外交易架构，再根据境外资本市场情况，通过境内公司的变更及境内权益的转移，则机启动香港或境外证券市场的IPO。
2、 鉴于上述案例并未得到商务部的明确认可，类似操作更大程度上取决于地方商务主管机构的认知及态度，故凡事拟进行类似操作的公司，需要提前与地方商务主管机构的沟通并获得认可，方能实质启动，切不可操之过急。
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贺州市人民政府办公室关于印发贺州市城镇职工大病救助医疗保险暂行办法的通知
广西壮族自治区贺州市人民政府办公室
贺州市人民政府办公室关于印发贺州市城镇职工大病救助医疗保险暂行办法的通知
各县（区）人民政府，平桂管理区管委，市政府各副处级以上单位：
《贺州市城镇职工大病救助医疗保险暂行办法》已经市人民政府三届六次常务会议审议通过，现印发给你们，请认真组织实施。
二〇一二年四月一日
贺州市城镇职工大病救助医疗保险暂行办法
第一条 为了提高职工医疗保障水平，有效地解决部分参保人员年医疗费用超过基本医疗统筹基金最高支付限额以上的医疗费用负担问题。根据《国务院关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》（国发〔1998〕44号）和《贺州市人民政府关于印发贺州市城镇职工基本医疗保险制度实施办法的通知》（贺政发〔2010〕70号）的精神，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称的城镇职工大病救助医疗保险是指参加城镇职工基本医疗保险的人员因病住院后超过基本医疗保险统筹基金最高支付限额以上的医疗费用，参保后按规定给予一定比例的赔付。
第三条 凡参加城镇职工基本医疗保险的单位和个人，应当同时参加城镇职工大病救助医疗保险。
第四条 贺州市城镇职工大病救助医疗保险基金实行市级统筹，城镇职工大病救助医疗保险基金纳入市级财政专户管理，专款专用。城镇职工大病救助医疗保险基金由市、县（区、管理区）医疗保险经办机构负责筹集，并上缴市大病救助医疗保险收入户，由市医疗保险经办机构上缴市级社会保障财政专户，实行统一管理和使用，单独列帐管理，专款专用，任何单位和个人不得挪用，不得用于平衡其他医疗费用开支，结余的大病医疗救助基金可转入下一年继续使用。
第五条 城镇职工大病救助医疗保险费的筹集：行政机关或财政供给经费的其它单位由各级财政按规定在预算中足额安排，自收自支事业单位从自有经费中列支,企业和个体经济组织从福利费中列支，灵活就业人员由个人支付。
第六条 城镇职工大病救助医疗保险费的筹集标准：每人每年50元，原则上由用人单位和个人共同缴纳大病救助医疗保险费，其中：单位每人每年缴费40元，个人每人每年缴费10元，由用人单位代扣代缴。有经济能力的单位也可由单位全额缴纳。
用人单位或参保人员应当每年四月三十日以前向医疗保险经办机构足额缴纳大病救助医疗保险费，如逾期不缴费的，经办机构不再受理大病救助医疗保险参保的相关手续。
新参保单位或个人应当自参加城镇职工基本医疗保险之日起三十日内足额缴纳大病救助医疗保险费。
无用人单位的退休人员或享受基本养老金人员的大病救助医疗保险费可由个人自行缴费，也可委托医疗保险经办机构从城镇职工基本医疗保险个人帐户资金代扣。
第七条 城镇职工大病救助医疗保险支付范围参照城镇职工基本医疗保险基金支付范围的规定执行。
第八条 参保人员在一个城镇职工基本医疗保险的参保年度内发生超过基本医疗保险统筹基金最高支付限额以上的医疗费用，符合基本医疗保险支付范围的，在统筹地区内定点医疗机构就医的由大病救助医疗保险基金支付90％，个人自付10％。转广西区内统筹地区就医的，大病救助医疗保险基金支付 80%，个人自付 20% ；转广西区外就医的，大病救助医疗保险基金支付 70%，个人自付 30%。大病救助医疗保险基金实际最高支付额度20万元。
第九条 在城镇职工基本医疗保险信息系统的基础上，建立统一的城镇职工大病救助医疗保险信息系统，参加城镇职工大病救助医疗保险统筹的职工在患病时，基本医疗保险支付到最高限额以上的部分进入大病救助医疗保险统筹基金支付，按规定由统筹基金支付的，由各级医疗保险经办机构与定点医疗机构直接结算，个人自付部分由参保人员在出院时直接与定点医疗机构结算。
转诊转院就医时，由职工个人先行垫付，治疗结束后，持医疗费用发票、费用总清单、出院诊断证明、医嘱单复印件、出院小结、个人存折帐号以及职工基本医疗保险支付单等资料到各级医疗保险经办机构办理支付手续。
各县（区、管理区）应支付的城镇职工大病救助医疗保险基金由各县（区、管理区）向市医疗保险经办机构申请后支付。
第十条 城镇职工大病救助医疗保险享受待遇的自然年度与职工基本医疗保险年度一致。
第十一条 用人单位或个人不按规定及时缴纳城镇职工基本医疗保险费和城镇职工大病救助医疗保险费的，停止参保人享受城镇职工大病救助医疗保险待遇。由于欠费造成城镇职工基本医疗保险的参保人员不能享受城镇职工大病救助医疗保险待遇的，由用人单位或个人承担责任。
第十二条 用人单位、个人、医疗保险经办机构之间因城镇职工大病救助医疗保险有关事项发生争议的，参照《社会保险法》有关规定处理。
第十三条 城镇职工大病救助医疗保险制度和基本医疗保险制度同步实施，并建立正常调整机制，今后城镇职工大病医疗保险费的缴费标准和待遇，可根据医疗水平发展变化情况和社会平均工资的增长水平，按收支平衡的原则进行相应调整。具体调整幅度，由市人力资源和社会保障部门、市财政部门测算并提出意见，报市人民政府批准后发布实施。
第十四条 本办法从2012年1月1日起施行。
农业部办公厅关于《关于开展农村综合改革示范区试点工作的意见》意见的函
农业部办公厅
农业部办公厅关于《关于开展农村综合改革示范区试点工作的意见》意见的函
现将《农业部落实<关于进一步加强新形势下农村精神文明建设工作的意见>的分工方案》印发你们，请根据职责分工，抓好落实。
附件：农业部落实《关于进一步加强新形势下农村精神文明建设工作的意见》的分工方案
二〇一一年三月
附件
农业部落实《关于进一步加强新形势下
农村精神文明建设工作的意见》的分工方案
按照《中共中央办公厅国务院办公厅印发＜关于进一步加强新形势下农村精神文明建设工作的意见＞的通知》（中办发〔2010〕39号，以下简称《意见》）精神，根据我部职责，各相关司局任务分工和落实《意见》有关要求如下。
一、任务分工
（一）大力推进农村环境综合整治，实施农村清洁工程，发展农村沼气，因地制宜推进改厨、改厕、改圈等工作，逐步消除脏乱差现象。（科教司负责，计划司、畜牧业司配合）
（二）开展科技志愿服务，发挥农技专家、科普人员和种养殖能手的作用，向农民传授实用生产技术、职业技能，帮助提高增收致富能力。（科教司负责，畜牧业司、农垦局配合）
（三）深入开展文化科技卫生“三下乡”等活动，完善长效机制，做到常下乡、常在乡。（科教司负责）
（四）发掘农耕文化，拓展农业功能，发展休闲农业，推出现代农业观光旅游、生态旅游、红色旅游和农家乐等特色旅游项目，打造一批有影响力的文化名镇、名村。（乡企局负责）
（五）积极探索乡镇企业、农民专业合作社等经济组织参与文明村镇创建活动的途径。（乡企局、经管司分别负责乡镇企业和农民专业合作社的有关工作）
（六）用好农村公益事业一事一议财政奖补政策，资助农村精神文明建设。（经管司负责）
二、有关要求
（一）高度重视。在全面建设小康社会的关键时期，中央对农村精神文明建设工作做出专门部署，对于加强农村精神文明建设、推进农村改革发展、维护农村和谐稳定具有十分重要的意义。有关司局要深刻领会《意见》精神，把落实《意见》要求、配合做好新形势下农村精神文明建设的有关工作作为一项重要任务，抓实抓好。
（二）抓好落实。有关司局要按照任务分工，制定具有可操作性的具体实施办法，并认真组织实施、抓好落实。各司局贯彻落实《意见》的实施办法要报送经管司。经管司负责汇总起草农业部落实《意见》的实施办法，送部领导审定后报中共中央办公厅、国务院办公厅。
（三）做好总结。有关司局要于12月初对落实《意见》采取的主要措施、取得的成效和经验进行总结，由经管司负责汇总起草贯彻落实《意见》的工作总结，报送中共中央办公厅、国务院办公厅。
